Консультації з питань публічних закупівель
Замовник проводить закупівлю послуги з перекачування води відповідно до Постанови Кабінету Міністрів України № 1178 від 12.10.2022 (далі – Особливості), основною складовою вартості даних послуг є електроенергія. Чи може замовник використати пп. 7 п. 19 Особливостей, а саме: зміни середньозважених цін на електроенергію на ринку “на добу наперед” як підставу для внесення змін до договору до вищевказаних послуг, у зв’язку з підвищенням ціни на електроенергію, у разі встановлення в договорі про закупівлю порядку зміни ціни.
Відповідь
Замовником на початку 2025року було укладено договір на закупівлю "Бензину автомобільного А-95-Євро 5-Е0". З 01.05.2025р вступили в дію норми щодо заборони реалізації пального з вмістом біоетанолу меньше 5%. Просимо Вас надати пояснення щодо можливості укладення додаткової угоди на підставі пп3 п19 Особливостей "3) покращення якості предмета закупівлі за умови, що таке покращення не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю" ? Чи буде укладена додаткова угода вважатися порушенням змін до істотних умов договору про закупівлі, в частині зміни предмета закупівлі?
Відповідь
Наша установа здійснила закупівлю м’яса (Філе куряче, охолоджене, ДСТУ 3143, Лопатка свинна без кістки, охолоджена, ДСТУ 4590) за процедурою закупівлі «запит ціни пропозицій», ідентифікатор закупівлі UA-2025-01-21-004767-a, за результатами якої укладено договір № 23 від 27.01.2025 з постачальником ФОП Ремішевським Олександром Олеговичем.
Укладеним договором передбачено, що умови Договору про закупівлю не повинні відрізнятися від змісту тендерної пропозиції переможця процедури закупівлі та не повинні змінюватися після підписання Договору про закупівлю до повного виконання зобов’язань сторонами, крім випадків визначених ст.41 Закону України «Про публічні закупівлі» з врахуванням п.19 Особливостей затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 12 жовтня 2022 р. № 1178 та умовами даного Договору, зокрема:
…2) Погодження зміни ціни за одиницю товару в договорі про закупівлю у разі коливання ціни такого товару на ринку, що відбулося з моменту укладення договору про закупівлю або останнього внесення змін до договору про закупівлю в частині зміни ціни за одиницю товару. Зміна ціни за одиницю товару здійснюється пропорційно коливанню ціни такого товару на ринку (відсоток збільшення ціни за одиницю товару не може перевищувати відсоток коливання (збільшення) ціни такого товару на ринку) за умови документального підтвердження такого коливання та не повинна призвести до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю на момент його укладення. Внесення таких змін можливе за наявності пред’явленого учасником обґрунтованого документального підтвердження коливання ціни такого товару на ринку, отриманого від уповноваженого органу (довідка з Торгово-промислової палати України чи її територіального відділення, територіальних підрозділів Головного управління статистики або іншого органу, який має на це повноваження. Документ, що надається Постачальником повинен містити інформацію про ринкову (середньоринкову) ціну на товар станом на дату укладання договору (попередньої додаткової угоди) та ринкову (середньоринкову) ціну на товар станом на момент укладання додаткової угоди. Зміна ціни за одиницю непоставленого товару здійснюється шляхом множення ціни за одиницю товару станом на дату укладання договору (попередньої додаткової угоди) на індекс (коефіцієнт) зростання вартості товару. У разі документально підтвердженого зростання ціни за одиницю товару, одночасно здійснюється зменшення кількості товару.
На сьогодні постачальник звернувся з пропозицією підвищити ціну за одиницю товару раніше, ніж через 90 днів після підписання договору. При укладенні договору ми вважали що врахування положень Особливостей не виключить дію положення закону щодо зміни ціни не частіше ніж один раз на 90 днів з моменту підписання договору про закупівлю/внесення змін до такого договору, тому й зазначили першочергово посилання на Закон України «Про публічні закупівлі» але з врахуванням п.19 Особливостей затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 12 жовтня 2022 р. № 1178. Окрім того, вимога про дотримання 90-денного терміну прямо не скасована Особливостями.
Тому виникає необхідність звернутись до відповідного органу за роз’ясненнями чи можна вважати, що у нашому випадку залишається чинним обмеження щодо зміни ціни за одиницю товару не частіше ніж раз на 90 днів.
Відповідь
14 січня 2025 року Державне управління справами звернулося через інформаційний ресурс Уповноваженого органу – вебсайт https://me.gov.ua/ – із запитом у двох частинах (79/2025 та 80/2025) про надання консультації щодо застосування / незастосування 10-відсоткового обмеження щодо зміни ціни за одиницю товару, передбаченого частиною п’ятою статті 41 Закону, у разі внесення змін до договору про закупівлю, зокрема електричної енергії, укладеного після набрання чинності Особливостями (постанова Кабінету Міністрів України від 22 жовтня 2022 року № 1178), внаслідок зміни ціни товару на підставі підпунктів 2 або 7 пункту 19 Особливостей.
Водночас на вказаний запит Департаментом сфери публічних закупівель та конкурентної політики Міністерства економіки України надано відповідь з посиланням на узагальнююче роз’яснення Мінекономіки від 24 листопада 2020 року № 3304-04/69987-06, видане до набрання чинності Особливостями, а також дві інші консультації (36/2022 та 323/2024), які не узгоджуються між собою.
Так, однією з консультацій (запит 36/2022) передбачено, що зміна істотних умов договору про закупівлю, у тому числі відповідно до підпунктів 2 та 7 пункту 19 Особливостей, може здійснюватися у випадках та порядку, що були передбачені проєктом договору та договором про закупівлю з урахуванням Особливостей.
Проте згідно з іншою консультацією (запит 323/2024) внесення змін до умов договору можливе за умови, що кожне збільшення ціни за одиницю товару не перевищуватиме 10 відсотків один раз протягом 90 днів у разі коливання ціни такого товару на ринку.
Ураховуючи надання посилань на консультації, якими передбачено протилежні висновки (як щодо застосування, так і незастосування 10 % межі), лист Уповноваженого органу не містить відповіді на запит Державного управління справами по суті.
Звертаємо увагу, що порушене питання стосувалося внесення змін до договору про закупівлю (зміна ціни товару), зокрема електроенергії, укладеного саме після набрання чинності Особливостями.
З огляду на зазначене просимо з урахуванням норм, визначених Особливостями, дати відповідь на запитання: чи застосовується 10 % обмеження щодо зміни ціни за одиницю товару, передбачене частиною п’ятою статті 41 Закону, у разі внесення змін до договору про закупівлю, зокрема електричної енергії, укладеного після набрання чинності Особливостями, внаслідок зміни ціни товару на підставі підпунктів 2 або 7 пункту 19 Особливостей, якщо договором про закупівлю передбачено можливість внесення змін до нього з посиланням на підстави, визначені Особливостями?
Відповідь
Відповідно до частини 6 пункту 19 Особливостей істотні умови договору про закупівлю, укладеного відповідно до пунктів 10 і 13 (крім підпункту 13 пункту 13) цих особливостей, не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов'язань сторонами в повному обсязі, крім випадків зміни ціни в договорі про закупівлю у зв'язку з зміною ставок податків і зборів та/або зміною умов щодо надання пільг з оподаткування - пропорційно до зміни таких ставок та/або пільг з оподаткування, а також у зв'язку з зміною системи оподаткування пропорційно до зміни податкового навантаження внаслідок зміни системи оподаткування.
У зв’язку із застосуванням даної норми Особливостей на практиці виникає необхідність в отриманні роз’яснень з даного питання.
Зокрема, якщо змоделювати ситуацію, що були проведені відкриті торги з особливостями та визначено переможця учасника торгів (платника єдиного податку) відповідно до його тендерної пропозиції із поданою ним ціною тендерної пропозиції без ПДВ, але після підписання договору про закупівлю та виконання (надання послуг) відповідно до Договору про закупівлю, в частковому обсязі, у зв'язку із прийняттям Закону України «Про внесення змін до Податкового кодексу України та інших законів України щодо особливостей оподаткування у період дії воєнного стану» № 3219-IX від 30.06.2023р. учасник-переможець торгів змінив систему оподаткування та став платником податку на додану вартість (платником ПДВ).
Отже, зміна системи оподаткування призводить до зміни податкового навантаження та замовник та його контрагент (учасник- переможець) мають всі підстави для внесення змін до договору про закупівлю на підставі підпункту 6 пункту 19 Особливостей. При цьому обсяги наданих послуг які надані до моменту переходу Учасника-переможця на іншу систему оподаткування, не враховуються при перерахунку ціни за Договором про закупівлю? Чи може нараховуватись відсоток ПДВ на обсяг послуг, які будуть надані за Договором про закупівлю? З урахуванням Податку на додану вартість 20% - загальна сума Договору про закупівлю може бути збільшена, або замовник та учасник- переможець мають узгодити зменшення обсягу закупівлі?
Наявні відповіді на звернення в розділі «Консультації з питань публічних закупівель» на сайті Міністерства економіки України, на думку запитувача є застарілими, оскільки наявні відповіді опубліковані до 2023 року, включно. Законодавство в умовах «воєнного стану» є досить мінливим та сприятливим до постійних змін, зокрема за минулий 2024 календарний рік, Постанова Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 зазнала оновлення редакції дев’ять разів, та десята редакція від 19.09.2024р. чинна станом на березень 2025 року. Враховуючи вищезазначене, просимо роз’яснити:
1. Чи має право Виконавець (учасник - переможець) за договором про закупівлю звертатися до Замовника з пропозицією про зміну ціни договору в бік збільшення у зв’язку зі зміною системи оподаткування Виконавця (учасник - переможець), тобто, збільшення суми Договору про закупівлю з урахуванням ПДВ (20%)?
2. Чи може зазначена зміна податкового статусу Виконавця (учасник - переможець) розглядатися як обґрунтована підстава для коригування ціни договору відповідно до чинного законодавства України та положень Постанови?
3. Чи буде відмова Замовника у збільшенні ціни договору на підставі підпункту 6 пункту 19 Особливостей, правомірною у випадку переходу Виконавця зі статусу платника єдиного податку ІІІ групи за ставкою 5% до статусу платника податку на додану вартість зі ставкою 20%?
4. Чи враховуються обсяги наданих послуг які надані до моменту переходу Виконавця (учасника-переможця) на іншу систему оподаткування, при перерахунку ціни за Договором про закупівлю?
5. Чи може бути збільшена вартість Договору про закупівлю (у зв’язку з урахуванням ПДВ 20% ), або замовник та Виконавець (учасник- переможець) мають узгодити зменшення обсягу закупівлі?
Відповідь