Консультації з питань публічних закупівель
Підволочиським управлінням житлово-комунального господарства (далі – Замовник) було оголошено відкриті торги з особливостями на закупівлю послуг з поточного ремонту.
В тендерній документації наявні наступні вимоги до Учасника:
1) ФІЗИЧНА ОСОБА, ЯКА Є УЧАСНИКОМ ПРОЦЕДУРИ ЗАКУПІВЛІ, була засуджена за кримінальне правопорушення, вчинене з корисливих мотивів (ЗОКРЕМА, ПОВ’ЯЗАНЕ З ХАБАРНИЦТВОМ ТА ВІДМИВАННЯМ КОШТІВ), судимість з якої не знято або не погашено в установленому законом порядку (підпункт 5 пункту 47 Особливостей) надається витяг з інформаційно-аналітичної системи «Облік відомостей про притягнення особи до кримінальної відповідальності та наявності судимості», який підтверджує відсутність судимості або обмежень, передбачених кримінальним процесуальним законодавством України. Витяг має бути виданим не більше трьох місяців відносно дати обрання учасника переможцем закупівлі або після такої дати. Витяг має містити унікальний електронний ідентифікатор (QR-код) за яким можливо здійснити перевірку його достовірності;
2) КЕРІВНИК УЧАСНИКА ПРОЦЕДУРИ ЗАКУПІВЛІ був засуджений за кримінальне правопорушення, вчинене з корисливих мотивів (ЗОКРЕМА, ПОВ’ЯЗАНЕ З ХАБАРНИЦТВОМ, ШАХРАЙСТВОМ ТА ВІДМИВАННЯМ КОШТІВ), судимість з якого не знято або не погашено в установленому законом порядку (підпункт 6 пункту 47 Особливостей) надає витяг з інформаційно-аналітичної системи «Облік відомостей про притягнення особи до кримінальної відповідальності та наявності судимості», який підтверджує відсутність судимості або обмежень, передбачених кримінальним процесуальним законодавством України. Витяг має бути виданим не більше трьох місяців відносно дати обрання учасника переможцем закупівлі або після такої дати. Витяг має містити унікальний електронний ідентифікатор (QR-код) за яким можливо здійснити перевірку його достовірності.
Згідно положень Особливостей п.п. 6 п. 47 Особливостей стосується виключно керівників учасників, тобто учасників юридичних осіб, адже фізичні особи-підприємці не є керівниками. Переможцем нашої процедури закупівлі є учасник фізична особа-підприємець, який повинен був підтвердити свою відповідність тільки по підпункту 5 п. 47 Особливостей.
На виконання вимоги Особливостей та ТД Учасником було надано витяг з інформаційно-аналітичної системи «Облік відомостей про притягнення особи до кримінальної відповідальності та наявності судимості». В наданій довідці зазначено, що Учасник був засуджений 13.06.2023 за статтею 190 ч.1, 190 ч.2 Кримінального кодексу України тобто за статтею шахрайство.
В п.п. 5 п. 47 Особливостей зазначено – Замовник приймає рішення про відмову учаснику процедури закупівлі в участі у відкритих торгах та зобов’язаний відхилити тендерну пропозицію учасника процедури закупівлі в разі, коли: фізична особа, яка є учасником процедури закупівлі, була засуджена за кримінальне правопорушення, вчинене з корисливих мотивів (зокрема, пов’язане з хабарництвом та відмиванням коштів), судимість з якої не знято або не погашено в установленому законом порядку.
Наразі Замовник, просить надати роз’яснення чи повинна Уповноважена особа відхилити учасника фізичну особу-підприємця, як учасника який має не зняту та не погашену судимість пов’язану із шахрайством.
Зазначене питання постало у Замовника, бо у Особливостях є відмінності у п.п. 5 та п.п. 6 Особливостей, у п.п. 5 яке стосується учасників фізичних осіб слово «шахрайство» відсутнє, а у п.п. 6 який стосується керівників учасників (тобто юридичних осіб) наявне слово «шахрайство».
Чи підлягає відхиленню фізична особа-підприємець, як особа яка має непогашену судимість за статтею 190 ККУ (шахрайство)?
Відповідь
Відповідно до п.37 ч.1 ст.1 Закону України "Про публічні закупівлі" учасник процедури закупівлі/спрощеної закупівлі (далі - учасник) - фізична особа, фізична особа - підприємець чи юридична особа - резидент або нерезидент, у тому числі об’єднання учасників, яка подала тендерну пропозицію/пропозицію або взяла участь у переговорах у разі застосування переговорної процедури закупівлі.
Для цілей цього Закону до об’єднання учасників належать:
окрема юридична особа, створена шляхом об’єднання юридичних осіб - резидентів;
окрема юридична особа, створена шляхом об’єднання юридичних осіб (резидентів та нерезидентів);
об’єднання юридичних осіб - нерезидентів із створенням або без створення окремої юридичної особи;
Чи може орган місцевого самоврядування бути учасником процедури закупівлі/спрощеної закупівлі?
Відповідь
На сьогоднішній день стала практика правоохоронних органів полягає в тому, що учасників торгів намагаються притягнути до кримінальної відповідальності за ст. 191 КК України, з підстав не відповідності тендерної пропозиції - ринковим цінам, визначеним експертом у відповідному висновку. Тобто, приватне підприємство, що прийняло пропозицію на участь в торгах, повністю виконавши вимоги законодавства, після продажу товару опиняється в положенні правопорушника.
Для подолання суті проблеми необхідно наразі дати пряму та точну відповідь на наступні питання.
1. Чи повинна тендерна пропозиція учасника торгів відповідати, а саме не бути вищою, ніж ринкова вартість?
2. Чи передбачає процедура державних закупівель застосування такого юридичного поняття, як «ринкова ціна»?
3. Чи є порушенням законодавства з боку учасника торгів, у разі, якщо його тендерна пропозиція має ціну вище ринкової?
Прошу надати відповідь на кожне запитання без посилання на попередні відповіді, оскільки вони не тотожні, а питання на стільки актуальне, що становить системну загрозу для всіх учасників тендерних закупівель.
Відповідь
Замовник- Департамент міського господарства Вінницької міської ради - прийняв рішення про відмову ТОВ "МІСТОБУДМОНТАЖ" (40489013) в участі у процедурі закупівлі.
Спрощена закупівля.
Ідентифікатор закупівлі: UA-2025-02-25-013830-a.
№ рішення у справі
72/76-р/к
Дата рішення у справі
30.08.2024
Орган АМКУ, що прийняв рішення
Адмінколегія Південно-західного МТВ
Відповідь
Доброго дня, необхідна порада ,
Замовником оголошено відкриті торги на придбання товару. На торги зайшов один учасник, при перевірці виявлено факт того що учасник перебуває в стані банкрутства(санація). Як діяти УО відхилити відповідно того що підпадає під підстави п. 47 Особливостей? але учасник перебуває в стані банкрутства але ще не розпочата процедура ліквідації.
Відповідь